Решено выплачивать работникам дивиденды. Как обязать участников продать свои доли

В ЭТОМ ЭССЕ
Можно ли привлечь к ответственности за нарушение корпоративного соглашения
Чем рискованна дивидендная система стимулирования работников
Как понудить к исполнению договора об осуществлении прав

ООО «Коннектор Оптикс» (далее - компания) занимается производством оптических компонентов для высокоскоростной передачи данных. Большая часть работников компании – это технические специалисты, владеющие уникальными знаниями и работающие с научными институтами разных стран. Менеджмент компании старается использовать различные мотивационные программы для работников. Однако, для того, чтобы максимально стимулировать ключевых сотрудников, без которых деятельность компании была бы затруднительна, руководство приняло решение о применении дивидендного метода стимулирования. Но при оформлении программы дивидендного стимулирования юрист выявил пробел в корпоративном законодательстве, который может препятствовать ее реализации.

Способы включения работников в состав участников компании

Выплата дивидендов работникам широко используется за границей в силу простоты применения и максимальной выгоды для работодателя. Такой способ стимулирования помогает удерживать личный интерес сотрудников в развитии и продвижении компании.
Суть дивидендного метода можно рассмотреть на следующем примере. Предположим, в обществе принимается решение о выделении 1 процента уставного капитала на дивидендное стимулирование 10 сотрудников так, чтобы каждый из них получил 0,1 процента уставного капитала.
План действий по внедрению в компании этой  дивидендной программы сводится к нескольким этапам. Сначала определяется список ключевых работников компании, которым в качестве привилегии передаются доли в уставном капитале. Далее этот список одобряется советом директоров (общим собранием) компании. После реализации этих этапов остается только выбрать, каким образом включить работников в состав участников.

Первый вариант: увеличение уставного капитала за счет вкладов третьих лиц (работников) (ст. 19 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее - закон № 14-ФЗ). Однако, учитывая концепцию дивидендной программы, работники должны получить долю в уставном капитале с минимальными затратами. Поэтому этот способ увеличения уставного капитала не рассматривался.

Второй вариант: заключение договоров купли-продажи между работниками и учредителями общества (ст. 21 закона № 14-ФЗ). По отношению к компании работники являются третьими лицами и, соответственно, переход части доли возможен только по сделке, причем с соблюдением  преимущественного права покупки  продаваемой части доли других участников (п. 4 ст. 21 закона № 14-ФЗ).
Из-за отсутствия иных экономичных вариантов выбор остановился именно на заключении договоров купли-продажи между работниками и участниками компании. В качестве инструмента фиксации договоренностей участников было предложено использовать договор об осуществлении прав (п. 3 ст. 8 закона № 14-ФЗ). В этом договоре прописывается субъектный состав покупателей, основания, сроки перехода, размеры отчуждаемых долей, порядок направления уведомлений участниками о продаже части доли третьим лицам (работникам), порядок подготовки участниками отказов от покупки части доли других участников, заранее установленную стоимость продажи части доли, а также штраф за нарушение участниками условий этого договора.
Камнем преткновения стал тот факт, что даже самое четкое формулирование прав и обязанностей участников в договоре все равно не дает стопроцентной гарантии его исполнения.  
Риски заключения договора об осуществлении прав

По прямому смыслу закона, участники обязуются выполнять условия договора об осуществлении прав. Это следует из известного постулата о том, что обязательства должны исполняться (ст. 309 ГК РФ).
 

ЦИТИРУЕМ ДОКУМЕНТ. Учредители (участники) общества вправе заключить договор об осуществлении прав участников общества, по которому они обязуются осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю или часть доли по определенной данным договором цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения доли или части доли до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества. Такой договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами (п. 3 ст. 8 закона № 14-ФЗ).

Но проблема в том, что договоры в корпоративных отношениях существенно отличаются от обычных гражданско-правовых обязательств. В частности, невозможно понудить к исполнению корпоративного соглашения, отсутствует положительная  судебная практика по понуждению исполнить положения корпоративного соглашению и взысканию неустойки или других санкций за неисполнение таких договоров. Поэтому, даже если участник подписал договор об осуществлении прав, где взял на себя обязательство продать часть своей доли особо ценному работнику - это вовсе не означает, что он действительно это сделает, и его можно будет привлечь к ответственности за нарушение. А как поступить в случае незаключения договора купли-продажи части доли во исполнение договора об осуществлении прав участников - ни законодательство, ни судебная практика пока не дает ответа.
Вторая проблема связана с тем, что другие участники компании, которые заключили соглашение об осуществлении прав, обладают преимущественным правом покупки части доли, предложенной одним из них к продаже работникам общества.

ЦИТИРУЕМ ДОКУМЕНТ. Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене (далее - заранее определенная уставом цена) пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли.
Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, принадлежащих участнику общества, по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной уставом цене, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли участника общества (п. 4 ст. 21 закона № 14-ФЗ).

Это значит, что перед тем как заключить договор купли-продажи части доли с работником компании, участник обязан за свой счет направить через общество оферту, адресованную другим участникам, с ценой и другими условиями продажи доли, чтобы они могли при желании воспользоваться своим преимущественным правом (п. 5 ст. 21 закона № 14-ФЗ). Срок для его реализации – 30 дней с даты получения оферты обществом, если более длительный срок не предусмотрен уставом.
Обязать участников, которые подписали договор об осуществлении прав отказаться от реализации преимущественного права или взять «честное слово» не пользоваться им – рискованно. Продавец доли все равно будет обязан направить оферту, а другие участники – акцептовать или отказаться от покупки. А вот что они в итоге выберут – неизвестно. По общему правилу отказ от субъективных прав не влечет их прекращения (п. 2 ст. 9 ГК РФ).

Возможный выход из ситуации

Основная сложность заключается в отсутствии гарантий того, что участник общества исполнит свою обязанность по договору об осуществлении прав и уступит часть своей доли работнику компании, поскольку в корпоративном законодательстве отсутствует механизм понуждения участника исполнить условия договора. Несмотря на всю сложность и, как казалось на первый взгляд, безвыходность ситуации, все-таки можно найти способ ее разрешения.
Основной принцип договорного регулирования заключается в диспозитивности. Это значит, что стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, то есть смешанный договор (п. 3 ст. 421 ГК РФ). Договорной конструкцией, которая позволила бы в будущем понудить к исполнению взятого на себя обязательства является предварительный договор. Следовательно, если в договор об осуществлении прав участников, по которому они обязуются продать свои доли (часть доли) третьим лицам (работникам компании) включить элемент предварительного договора, то впоследствии можно будет понудить участников к исполнению этой обязанности (ст. 429 ГК РФ).  

ЦИТИРУЕМ ДОКУМЕНТ. Если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.
Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки (п. 4 ст. 445 ГК РФ).

В случае включения в договор об осуществлении прав элемента предварительного договора важно прописать в нем все существенные условия продажи (предмет договора, цену, информацию о сторонах). По общему правилу, срок, в который участники должны заключить договоры продажи своих долей работникам можно не указывать – основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного (п. 4 ст. 429 ГК РФ). Но, в тоже время, его наличие существенно облегчит исполнение договора.
В общем, проблема с понуждением участников общества, которые заключили договор об осуществлении прав, может быть решена путем включения элементов предварительного договора, в связи с чем заключение договоров купли-продажи с работниками компании становится обязательным в силу добровольно принятых на себя участниками обязательствами. При уклонении одного из участников от заключения договора купли-продажи своей доли другой участник общества вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор и возмещении причиненных этим убытков (абз. 2 п. 1 ст. 421, п. 5 ст. 429, п. 4 ст. 445 ГК РФ).
Но вот варианты  разрешения второй проблемы, связанной с невозможностью обойти нормы закона о преимущественном праве покупки доли другими участниками общества при предложении доли к продаже третьим лицам, не были найдены и вряд ли будут. Данные нормы закона № 14-ФЗ носят императивный характер (п. 4 ст. 21).

Мария Самойленко, юрисконсульт ООО "Коннектор Оптикс", лауреат III место